注銷分公司需要特別注意什么？《公司法》第十四條規(guī)定“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)?！钡珜?duì)于分公司的注銷問(wèn)題，《公司法》未進(jìn)一步的贅述，實(shí)踐中，對(duì)于分支機(jī)構(gòu)如何注銷以及需要特別哪些法律問(wèn)題。

一、注銷分公司相關(guān)規(guī)定

《公司登記管理?xiàng)l例（2016修訂）》第四十九條規(guī)定：“分公司被公司撤銷、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，公司應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記。申請(qǐng)注銷登記應(yīng)當(dāng)提交公司法定代表人簽署的注銷登記申請(qǐng)書(shū)和分公司的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。”

2014年2月17日，原國(guó)家工商總局關(guān)于印發(fā)的《內(nèi)資企業(yè)登記提交材料規(guī)范》和《內(nèi)資企業(yè)登記文書(shū)規(guī)范》的通知（工商企字〔2014〕29號(hào)）中，《內(nèi)資企業(yè)登記提交材料規(guī)范》中列示的注銷分公司需要提交的文件包括“1、《分公司登記申請(qǐng)書(shū)》。2、《指定代表或者共同委托代理人授權(quán)委托書(shū)》及指定代表或委托代理人的身份證件復(fù)印件。3、分公司被依法責(zé)令關(guān)閉的，提交責(zé)令關(guān)閉的文件；被公司登記機(jī)關(guān)依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，提交公司登記機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的決定。4、分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照正、副本?！?/p>

除上述規(guī)定外，各地工商部門(mén)網(wǎng)站也公示了各自辦理注銷分公司所需要提交的材料規(guī)范或指南，但從提供的材料清單來(lái)看，可能各地要求并不完全相同。

二、注銷分公司的主要特別注意要點(diǎn)

（一）分公司是否需要先行進(jìn)行完成稅務(wù)注銷

1. 稅務(wù)登記問(wèn)題

《稅務(wù)登記管理辦法》第二條的規(guī)定， “企業(yè)，企業(yè)在外地設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)和從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的場(chǎng)所，個(gè)體工商戶和從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的事業(yè)單位，均應(yīng)當(dāng)按照《稅收征管法》及《實(shí)施細(xì)則》和本辦法的規(guī)定辦理稅務(wù)登記?！?/p>

《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》（國(guó)務(wù)院令第666號(hào)）第十二條規(guī)定，“從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的納稅人應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)，向生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)地或者納稅義務(wù)發(fā)生地的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)辦理稅務(wù)登記，如實(shí)填寫(xiě)稅務(wù)登記表，并按照稅務(wù)機(jī)關(guān)的要求提供有關(guān)證件、資料?！?/p>

根據(jù)上述規(guī)定，如果企業(yè)設(shè)立的分公司不在企業(yè)注冊(cè)登記轄區(qū)內(nèi)，那么應(yīng)當(dāng)進(jìn)行稅務(wù)登記。也就是說(shuō)，如果分公司與其總公司所轄稅務(wù)登記機(jī)關(guān)是一致的，那么其無(wú)需進(jìn)行稅務(wù)登記。

2. 稅務(wù)注銷問(wèn)題

異地設(shè)立的分公司，因需要進(jìn)行稅務(wù)登記，原則上，按照《稅務(wù)登記管理辦法》第第二十六條的規(guī)定，“納稅人發(fā)生解散、破產(chǎn)、撤銷以及其他情形，依法終止納稅義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在向工商行政管理機(jī)關(guān)或者其他機(jī)關(guān)辦理注銷登記前，持有關(guān)證件和資料向原稅務(wù)登記機(jī)關(guān)申報(bào)辦理注銷稅務(wù)登記?！?/p>

從稅務(wù)登記管理規(guī)定的角度，依法終止納稅義務(wù)的，應(yīng)在工商部門(mén)辦理稅務(wù)注銷前進(jìn)行稅務(wù)注銷登記，此處需要特別注意的是，《稅務(wù)登記管理辦法》規(guī)定的僅是說(shuō)在辦理工商登記注銷前需要申報(bào)稅務(wù)注銷，并不要求必須完成稅務(wù)注銷。

只是是否需要提交稅務(wù)部門(mén)的清稅證明，不同的工商部門(mén)可能有不同的規(guī)定，有些地區(qū)需要，也有地區(qū)并不需要。以北京為例，根據(jù)原北京市工商局網(wǎng)站公布的公司及注銷分公司登記辦事指南，辦理注銷分公司提交的材料中需要提交“稅務(wù)部門(mén)出具的清稅證明或由稅務(wù)部門(mén)出具未涉及納稅義務(wù)的證明”。同時(shí)，上海地區(qū)亦有類似的要求，要求提交“稅務(wù)部門(mén)出具的企業(yè)清稅證明（登記機(jī)關(guān)通過(guò)部門(mén)信息共享查詢到已經(jīng)完成清稅的，可免于提交）”。

盡管前述部分地區(qū)要求提供的材料中，原則上應(yīng)有稅務(wù)部門(mén)的清稅證明文件，但也有部分地區(qū)辦理分公司工商注銷并不需要相應(yīng)的清稅證明文件，比如，湖北省政務(wù)服務(wù)網(wǎng)公示的內(nèi)資注銷分公司流程中要求提供的材料只有注銷申請(qǐng)書(shū)以及分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

從工商部門(mén)實(shí)踐操作來(lái)看，部分地區(qū)原則上還是需要稅務(wù)部門(mén)出具相應(yīng)的清稅證明，而有些地區(qū)則不需要稅務(wù)部門(mén)出具相應(yīng)的清稅證明文件。所以，在涉及注銷分公司事宜上，對(duì)于是否需要先行取得清稅證明文件，還需要根據(jù)各地工商部門(mén)的具體要求判斷。

（二）注銷分公司是否需要提交相應(yīng)的決策批準(zhǔn)文件

相關(guān)規(guī)定并未明確注銷分公司需要提交相應(yīng)的決策批準(zhǔn)文件，但從北京、上海等相關(guān)工商局網(wǎng)站上公布的注銷申請(qǐng)書(shū)中來(lái)看，需要由總公司蓋章并由其法定代表人簽字，這也就意味著，盡管這些地區(qū)提交文件中并不需要相應(yīng)的總公司決策文件，但需要總公司根據(jù)其內(nèi)部決策流程蓋章并由法定代表人簽字。

但值得注意的是，也有部分地區(qū)在辦理注銷分公司事宜時(shí)，需要提交隸屬單位的相關(guān)決策文件。例如，廣東政務(wù)服務(wù)網(wǎng)公示的內(nèi)資注銷分公司登記辦事指南中，要求提供的材料中包含“隸屬單位關(guān)于撤銷分支機(jī)構(gòu)的決定；或者法院破產(chǎn)裁定或依法予以解散的文件；或者行政機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的文件；或者公司登記機(jī)關(guān)撤銷分公司登記的決定?！辈贿^(guò)從網(wǎng)上公示的文本來(lái)看，該決定僅需要隸屬單位加蓋公章，并在決定中明示“該分支機(jī)構(gòu)未盡事宜及由此引起的一切稅務(wù)、債權(quán)債務(wù)由隸屬單位XXXX承擔(dān)?！奔?，并未要求需要提供隸屬單位（總公司）的股東（大）會(huì)或董事會(huì)/執(zhí)行董事決定。

綜上，從是否需要提交總公司相關(guān)決策文件上，一般情況下，可能并不需要提交總公司股東（大）會(huì)或董事會(huì)/執(zhí)行董事決議或決定文件，但還是需要總公司在申請(qǐng)書(shū)蓋章并由法定代表人簽字，同時(shí)，也可能涉及需要總公司單獨(dú)出具決定文件，決定注銷分公司事宜，具體需要以當(dāng)?shù)毓ど滩块T(mén)意見(jiàn)為準(zhǔn)。

（三）注銷分公司是否需要進(jìn)行清算

北京、上海地區(qū)注銷分公司所需要提供的文件中，并未要求提交相關(guān)清算報(bào)告或相關(guān)清算文件，注銷分公司申請(qǐng)書(shū)中也并未要求強(qiáng)制披露分公司的清算情況，但是也有部分地區(qū)，雖然未在注銷分公司申請(qǐng)文件中明確需要提交清算文件，但在注銷申請(qǐng)書(shū)中要求明確披露清算情況，比如，深圳地區(qū)注銷分公司所適用的“企業(yè)注銷登記申請(qǐng)書(shū)”中要求填寫(xiě)清算組負(fù)責(zé)人、成員、清算組（人）備案通知書(shū)編號(hào)等信息，從這個(gè)角度而言，盡管注銷分公司不需要單獨(dú)提交清算文件，一定程度上可能也需要啟動(dòng)或組織相關(guān)清算程序。

但不論如何，《公司法》等相關(guān)規(guī)定并未強(qiáng)制要求注銷分公司必須進(jìn)行清算，不過(guò)在實(shí)操中，可能不同地區(qū)的工商部門(mén)把握標(biāo)準(zhǔn)并不一致。

（四）分公司員工勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問(wèn)題

《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第四條規(guī)定：“勞動(dòng)合同法規(guī)定的用人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書(shū)的，可以作為用人單位與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同；未依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書(shū)的，受用人單位委托可以與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同。”根據(jù)該規(guī)定，分公司可以作為用人單位簽署相關(guān)勞動(dòng)合同并與員工建立勞動(dòng)關(guān)系。

《勞動(dòng)合同法》第四十四條的規(guī)定，“有下列情形之一的，勞動(dòng)合同終止：……（五）用人單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的”。根據(jù)該規(guī)定，若注銷分公司的，那么勞動(dòng)關(guān)系將予以終止，同時(shí)按照《勞動(dòng)合同法》第四十六條的規(guī)定，“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：……（六）依照本法第四十四條第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定終止勞動(dòng)合同的”，此時(shí)，用人單位應(yīng)按照勞動(dòng)關(guān)系的終止向勞動(dòng)者支付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。此外，因注銷分公司而使勞動(dòng)關(guān)系終止的，員工原則上不能以總公司單方面違法解除勞動(dòng)關(guān)系的理由向總公司要求承擔(dān)相關(guān)的解除賠償金（我們理解原則上如果是員工實(shí)際上與總公司發(fā)生勞動(dòng)關(guān)系，但用人單位為便于解除與員工的勞動(dòng)關(guān)系而由分公司與其簽署勞動(dòng)合同的，此時(shí)可向總公司主張相關(guān)責(zé)任）。

因?yàn)椤豆痉ā返纫?guī)定并未強(qiáng)制要求注銷分公司必須予以清算，另外，《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）》第七十八條規(guī)定：“被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)不能清償債務(wù)時(shí)，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。企業(yè)法人直接經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)?！?/p>

因此，如果相關(guān)分公司在注銷完成前并未足額支付勞動(dòng)者相關(guān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，可按照《公司法》的規(guī)定，相關(guān)責(zé)任由總公司承擔(dān)。

三、小結(jié)

基于上述，注銷分公司有其特殊性。按照稅務(wù)方面相關(guān)規(guī)定，分公司在辦理工商注銷時(shí)并不要求必須完成稅務(wù)注銷，但是不同地區(qū)亦有不同的要求；分公司的注銷也并不必須由總公司股東（大）會(huì)或其董事會(huì)/執(zhí)行董事出具決議或決定，但需要總公司方面按照工商部門(mén)的需要在相關(guān)文件加蓋公章并由法定代表人簽字；另外，注銷分公司原則上也并不需要辦理清算，但需要注意當(dāng)?shù)毓ど滩块T(mén)注銷申請(qǐng)文件中有特別的要求；注銷分公司的，屬于勞動(dòng)關(guān)系終止的情形，原則上可向用人單位或總公司主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，而非賠償金。

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