個人和企業(yè)在注冊商標的時候，無非是為了取得商標權(quán)，從而享受商標權(quán)帶來的合法權(quán)益，因此作為商標權(quán)人是需要對這一塊有一定的了解。下面就讓公司寶小編對商標法之商標權(quán)取得的絕對條件規(guī)定與分析進行一定的介紹，希望能為你解疑答惑。

　　一、商標法之商標權(quán)取得的絕對條件規(guī)定與分析

　　商標權(quán)取得條件是商標法的重要內(nèi)容，它在很大程度上決定了商標保護對象的范圍，在一定程度上也影響著商標保護的強度。商標權(quán)取得條件可以分為實質(zhì)條件和形式條件，實質(zhì)條件是指商標權(quán)取得的實體條件，而形式條件則是指商標權(quán)取得的程序條件。我國《商標法》第８條至第１４條規(guī)定了商標權(quán)取得的實質(zhì)條件概括起來，這些條件包括：商標標志必須屬于法定要素，并具有合法性，商標必須具有顯著性，商標不得侵犯他人在先權(quán)利，立體商標必須具有非功能性。商標權(quán)取得的這些實質(zhì)條件有時又被區(qū)分為積極條件與消極條件、絕對條件與相對條件，本書采用后一種區(qū)分標準，本章講解商標權(quán)取得的絕對條件，下章講解商標權(quán)取得的相對條件。

　?。玻鄙虡说姆ǘㄒ?/b>

　　商標法之所以要規(guī)定商標的法定要素是由商標的本質(zhì)決定的。如前所述，商標是一種符號，它不僅是由能指和所指構(gòu)成的，而且是能指與所指的統(tǒng)一體。商標的能指就是商標標志，商標的所指就是商標標志所代表的商品信息，商標就是商標標志與商標標志所代表的商品信息的統(tǒng)一體。在商標的能指與所指中，盡管商標所指是更實質(zhì)性的，因為消費者所看重的是商標商品的質(zhì)量等信息，但商標能指也不能被忽視，甚至是更重要的，因為沒有能指，所指就失去了依歸，就無法存在。而從商標功能發(fā)揮的過程來看，沒有商標標志，商標的功能是無法發(fā)揮的。而商標的心理學分析則表明，商標能指在很大程度上取決于消費者的感知覺，取決于消費

　　者感覺器官的感知能力。只有那些能夠為消費者所感知的事物才能夠成為商標能指，那些不能為消費者所感知的事物是不可能成為商標能指的。反過來說，只要能夠為消費者所感知，任何事物都具有成為商標能指的潛力。

　?。玻保鄙虡朔ǘㄒ氐姆梢?guī)定

　　《ＴＲＩＰｓ　協(xié)議》第１５條第１款規(guī)定：“任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)分開的標記或標記組合，均應(yīng)能夠構(gòu)成商標。這類標記，尤其是文字（包括人名）、字母、數(shù)字、圖形要素、色彩的組合，以及上述內(nèi)容的任何組合，均應(yīng)能夠作為商標獲得注冊。即使有的標記本來不能區(qū)分有關(guān)商品或服務(wù)，成員亦可依據(jù)其經(jīng)過使用而獲得的識別性，確認其可否注冊。成員可要求把＇標記應(yīng)系視覺可感知＇作為注冊條件?！薄叮裕遥桑校蟆f(xié)議》的這種規(guī)定是科學的，既照顧了商標實踐的實際狀況，即實踐中大多數(shù)商標均為可視性標志，同時也兼顧了那些保護更為全面的國家的商標立法，即那些非可視性的但卻能夠為消費者所感知的標志也可以成為商標，盡管實踐中非可視性標志作為商標標志的情況比較少見。事實上，由于消費者感知能力的特點，是否要求“標記系是視覺可感知”在商標實踐上沒有實質(zhì)性差別。以承認非傳統(tǒng)商標法律保護的美國為例，美國專利商標局的商標申請統(tǒng)計顯示，在１９９５年３月的Ｑｕａｌｉｔｅｘ案之前（１９４６年《蘭哈姆法》之后）美國只有９３件非傳統(tǒng)商標申請，平均每年不過只有１．９３件非傳統(tǒng)商標申請。在?。眩酰幔欤椋簦澹该鞔_非傳統(tǒng)商標保護之后，自１９９５年至２００９年的１４年間也不過總共出現(xiàn)了６８８件非傳統(tǒng)商標申請，盡管數(shù)量大大增加，但每年也不過只有４９件而已，相對于現(xiàn)今年４０萬件商標申請總量，非傳統(tǒng)商標的申請仍然是微不足道的。

　　《ＴＲＩＰｓ協(xié)議》的這種規(guī)定有著深刻的心理學依據(jù)。從商標形成及商標功能發(fā)揮的心理過程來看，商標要發(fā)揮作用首先要能讓消費者感知到，因為感覺在人腦的信息加工系統(tǒng)中起著極其重要的“輸入”的功能。根據(jù)心理學的研究，感覺器官是外界進入人類意識的唯一通道，感覺是最簡單的心理過程，也是人的認識過程的第一個階段。而感覺器官的感受性是有限的，感受性的最小限值叫感受性的下限，感受性的最大限值叫感受性的上限。低于感受性下限的刺激不能引起感覺，而高于感受性上限的刺激則使人不能正確感覺。感覺器官的感受性不僅有絕對閥限，而且還有差別閥限。差別閥限，也叫辨別閥限，是指引起剛剛可覺察的感覺差別的兩個刺激物間的最小差別。絕對閥限的特點是它隨不同條件而改變，隨人的活動性質(zhì)和年齡而改變，隨感受器的機能狀態(tài)以及刺激的強度和持續(xù)時間等而改變。差別閥限的特點是，對某一類性的感覺來說，它的數(shù)值是相對的。一般對于視覺這個比例大約是１／１００，對觸覺這個比例是１／３０，對于聽覺這個比例是１／１０。當然，這些數(shù)值只對中等強度的刺激物是正確的。不僅如此，感覺器官的感受性不是固定不變的，而是在一系列生理和心理條件下變化的，其中適應(yīng)現(xiàn)象占有特殊地位。所謂

　　適應(yīng)是感覺器官在刺激物作用的影響下的改變。適應(yīng)既包括在刺激物持續(xù)作用的過程中感覺的完全消失，也包括在強刺激物作用的影響下感覺的鈍化，還包括在弱刺激物作用影響下感受性的提高。感覺器官的感受性的改變還可以通過訓練來達到。感覺器官的可訓練性及其改進的可能性是很大的。提高感覺器官的感受性可分為兩類：由于必須補償感覺缺陷而自然導致的敏感化和由主體的職業(yè)活動和特殊要求所引起的敏感化。

　　心理學的這些認識表明，之所以實踐中的商標中可視性標志占據(jù)了絕大多數(shù)是因為消費者的視覺器官是最發(fā)達的，運用視覺能夠感知的標志最容易使消費者感知到，最有助于識別商品或服務(wù)，發(fā)揮商標的功能。不僅如此，長期的社會實踐使人類發(fā)展出了最為發(fā)達的以視覺為基礎(chǔ)的語言符號系統(tǒng)，使得視覺為基礎(chǔ)的標志數(shù)量最為豐富，更便于人們選擇商標標志。但是由于感覺器官的適應(yīng)現(xiàn)象與訓練的結(jié)果，某些感覺缺陷的存在可能導致其他感覺器官感受性的敏感性。這又使得可視性標志之外的標志對于那些喪失了視覺的特殊消費者具有特殊的價值，也為非可視性標志成為商標提出了要求，提供了依據(jù)。

　　也許正因如此，有些國家的商標法明確將商標的法定要素限制為可視性標志，而有些國家則允許非可視性標志成為商標。前者如我國２００１年《商標法》第８條的規(guī)定，后者如《歐共體商標條例》第４條《法國知識產(chǎn)權(quán)法典》第７１１一１條和我國２０１３年《商標法》第８條的規(guī)定。

　　２．１．２非傳統(tǒng)商標的商標法地位

　　非傳統(tǒng)商標是相對于傳統(tǒng)商標而言的，這種區(qū)分的標準實質(zhì)上是商標標志或者商標的能指，而所謂傳統(tǒng)與非傳統(tǒng)只是一種大致的劃分，主要依據(jù)就是人們使用的情況，使用最多、歷史最悠久的商標就是傳統(tǒng)商標，而使用不太多歷史不太悠久的就是非傳統(tǒng)商標。許多非傳統(tǒng)商標是不以可視性為條件的商標，如聲音商標、氣味商標、觸覺商標等，但也不限于此，如單一顏色商標、動態(tài)商標、全息圖商標等。因此，也許列舉方式是最恰當而準確的劃分方法。非傳統(tǒng)商標是不太常用的商標，因此往往不太為商標法所重視，甚至都不為商標法所承認。從目前的趨勢來看，非傳統(tǒng)商標有漸被承認的趨勢，且承認的范圍越來越大。不管立法是否明確承認非傳統(tǒng)商標，非傳統(tǒng)商標的客觀影響是非常有限的。

　　案例２－１Ｓｈｉｅｌｄ?。停幔颍耄拢郑觯剩铮铮螅簦耍椋螅簦瑁铮洌睿停澹恚澹?/p>

　?。剩酰洌纾恚澹睿簦铮妫簦瑁濉。茫铮酰颍簦ǎ樱椋簦琛。茫瑁幔恚猓澹颍ǎ茫幔螅澹茫玻福常埃保?/p>

　?。郑樱耄铮酰颍椋螅剩危茫酰睿瑁帷。遥铮洌颍椋纾酰澹?，Ｊ．－Ｐ．Ｐｕｉｓｓｏｃｈｅｔ，Ｒ．ＳｃｈｉｎｔｇｅｎａｎｄＦ．Ｍａｃｋ－ｅｎ法官：

　　荷蘭最高法院根據(jù)《歐共體條約》（以下簡稱“ＥＣ”）第２３４條，提請法庭就?。樱瑁椋澹欤洹。停幔颍耄拢衷VＪｏｏｓｔ　Ｋｉｓｔ?。瑁铮洌睿停澹恚澹∥礇Q案中《關(guān)于１９８８年１２月?。玻比蘸炗喌闹荚趨f(xié)調(diào)統(tǒng)一成員國的商標法律的歐共體理事會８９／１０４／ＥＥＣ指令》（以下簡稱“《指令》”）第２條的解釋進行先決裁判。

　　作出以下判決：

　?。玻埃埃蹦辏吩拢保橙眨商m最高法院根據(jù)ＥＣ第２３４條，提請本法庭就《指令》第２條解釋的兩個問題進行先決裁判。２００１年７月１８日，本法庭受理。

　　這些問題在　ＳｈｉｅｌｄＭａｒｋＢＶ　和Ｋｉｓｔ先生之間的訴訟中提出，后者在其貿(mào)易中使用了特征明顯的音調(diào)（叮當聲），該音調(diào)先前已經(jīng)被　ＳｈｉｅｌｄＭａｒｋ在比荷盧商標局注冊為聲音商標。

　　一、法律框架

　?。ㄒ唬W盟立法

　　根據(jù)序言第一部分，《指令》的目的在于統(tǒng)一成員國的商標法，以消除歐盟市場內(nèi)可能妨礙商品自由流通和服務(wù)提供自由以及扭曲競爭的法律不一致。然而，根據(jù)序言的第三部分，《指令》并不企圖使這些法律完全相同。

　　《指令》序言第七部分規(guī)定，這種法律統(tǒng)一的目的在于使在各成員國內(nèi)獲得和維持注冊商標的條件大致相同。為達到此目的，有必要列舉可能組成商標的標志只要這些標志能夠?qū)⒁粋€企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)別開來。

　　《指令》第２條規(guī)定了可以組成商標的符號，列舉了序官第七部分提到的實例。該條規(guī)定：

　　一個商標可以由任何能夠形象地表現(xiàn)的符號組成，尤其是文字，包括人名、設(shè)計、字母、數(shù)字，產(chǎn)品或其包裝的外形，只要這些符號能夠?qū)⒁粋€企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)別開來。

　　《指令》第３條第１款第（ａ）和（ｂ）項規(guī)定了駁回或無效的理由：

　　“下列情形應(yīng)不予注冊，如果已注冊應(yīng)該被宣布無效：

　　（ａ）不能構(gòu)成商標的標志；

　?。ǎ猓┤狈θ魏物@著特征的商標?！?/p>

　　（二）比荷盧經(jīng)濟聯(lián)盟適用的法律

　　比利時、盧森堡和荷蘭制定了它們共同的商標法即《比荷盧統(tǒng)一商標法》（下稱《聯(lián)盟商標法》），該商標法委托比荷盧商標局負責執(zhí)行。

　　《聯(lián)盟商標法》根據(jù)?。保梗梗病∧辏保苍碌淖h定書進行了修訂，并于１９９６年２月１日生效，這次修訂旨在將《指令》納入到這三個成員國的法律體系中。

　　然而，并不認為有必要為轉(zhuǎn)化《指令》第２　條和第３　條而修訂《聯(lián)盟商標法》。在這方面，《議定書》理由的第１．２點第六、七小段規(guī)定：

　　《指令》第２條涉及可能受到保護的標志，并不需要修訂《聯(lián)盟商標法》。該條表述與《聯(lián)盟商標法》第１條幾乎完全一致。與《指令》第２條不同的是，《聯(lián)盟商標法》第１條并不要求標志能形象地表現(xiàn)，但在實踐中，作為商標保護的標志依然要求滿足該條件。

　　《指令》第３條也不要求修訂《聯(lián)盟商標法》。該條第１款規(guī)定的駁回或無效的絕對理由在《聯(lián)盟商標法》第１條和第４條第（１）、（２）款以及第１４條第（Ａ）（１）款中均有規(guī)定。

　　因此，《聯(lián)盟商標法》第１條并沒有被《議定書》修訂，第１條規(guī)定：

　　名稱、設(shè)計、印刷字體、圖章、字母、數(shù)字、產(chǎn)品或其包裝的形狀及所有其他區(qū)分一個企業(yè)的產(chǎn)品的標志均可作為獨立的商標。

　　《聯(lián)盟商標法實施條例》第１條第（ｂ）項規(guī)定，聯(lián)盟商標保存必須以法文或荷蘭文提供附有商標復制件的文件。

　　盡管在１９９６年２月１日的《議定書》生效之前，比荷盧商標局在商標注冊時并不進行實質(zhì)審查，必要的情況下這種審查是事后進行的，在無效訴訟或者包括侵犯商標持有人權(quán)利的案件的索賠訴訟的場合進行審查。但現(xiàn)在是根據(jù)《聯(lián)盟商標法》規(guī)定的絕對駁回理由審查申請。

　　關(guān)于聲音標志，聯(lián)盟商標局最初認為它們是能注冊的。但是，遵循主訴訟程序的當事人在訴訟中提供的１９９９年５月２７日海牙上訴法院（荷蘭）的判決，聯(lián)盟商標局一般拒絕注冊聲音標志。

　　二、主訴訟程序以及提交給本法庭的問題

　?。樱瑁椋澹欤洹。停幔颍搿≡诼?lián)盟商標局注冊了１４個商標，最早的一個于１９９２　年６月５日注冊，最近的一個于１９９９年２月２日注冊。這些商標分別用于１９５７年６月１５日簽訂的《商標注冊用商品和服務(wù)國際分類尼斯協(xié)定》以及修訂本的規(guī)定的第９類（計算機軟件等）、第１６類（報紙、雜志等）、第３５類（出版、企業(yè)管理等）、第４１類（教育、培訓、宣傳研究機構(gòu)、行銷、知識產(chǎn)權(quán)和商業(yè)通訊等）、第４２類（法律服務(wù)）所述的各種產(chǎn)品和服務(wù)。

　　這些商標中的四個商標由帶有貝多芬作曲的《獻給愛麗絲》的前九個音符的五線譜組成。這些商標中的兩個也聲稱是聲音標志。該商標由曲調(diào)的表現(xiàn)組成，曲調(diào)用由鋼琴演奏的寫成五線譜的音符構(gòu)成。

　　其他四個商標出《獻給愛麗絲》的前九個音符組成。其中兩個也聲稱為聲音標志。這些商標由所描述的用鋼琴演奏的曲調(diào)構(gòu)成。

　　另外三個商標由音符Ｅ、Ｄ＃、Ｅ、Ｄ＃、Ｅ、Ｂ、Ｄ、Ｃ、Ａ組成。其中兩個也聲稱為聲音標志。該商標由曲調(diào)再現(xiàn)組成，曲調(diào)由上述鋼琴演奏的音符序列形成。

　?。樱瑁椋澹欤洹。停幔颍胱缘钠渲袃蓚€商標由名為Ｋｕｋｅｌｅｋｕｕｕｕｕ（在荷蘭是一種表示黎明雞啼的擬聲）的聲音組成。其中一個聲稱為聲音標志，該商標由模仿黎明雞啼聲組成。

　　最后，一個商標由黎明雞啼聲組成，也聲稱為聲音標志，該標志由上述黎明雞啼聲構(gòu)成。

　?。保梗梗材辏保霸?，Ｓｈｉｅｌｄ　Ｍａｒｋ　將一條廣播廣告投放市場，每次廣告之前都播放由《獻給愛麗絲》前九個音符組成的音調(diào)。此外，從１９９３年２月開始，Ｓｈｉｅｌｄ　Ｍａｒｋ發(fā)行了描述其在市場上提供的服務(wù)的新聞表。其新聞表陳列在書店和報刊亭的架子上，每次新聞表移去時均會伴隨有該音調(diào)。最后Ｓｈｉｅｌｄ?。停幔颍霝槁蓭熀托袖N專家發(fā)布了軟件，每次包含該軟件的磁盤啟動時都能聽到黎明雞啼聲。

　?。耍椋螅粝壬墓ぷ魇峭ㄐ蓬檰枺绕湓趶V告法和商標法方面，他組織了一個知識產(chǎn)權(quán)研討班并出版了相關(guān)評論，

　?。保梗梗的辏苍拢比臻_始，Ｋｉｓｔ　先生在一則廣告中使用由《獻給愛麗絲》前九個音符組成的曲調(diào)，且也銷售計算機軟件，當軟件啟動時發(fā)出黎明雞啼聲。

　?。樱瑁椋澹欤洹。停幔颍雽Γ停颉。耍椋螅籼崞鹎址干虡藱?quán)和不正當競爭訴訟。

　?。保梗梗鼓辏翟拢玻啡?，海牙上訴法院判決同意其基于民事責任法的請求，但是駁回其基于商標法的請求，因為比荷盧聯(lián)盟成員國政府有意駁回聲音作為商標注冊。

　?。樱瑁椋澹欤洹。停幔颍肷显V至荷蘭最高法院，該法院決定中止訴訟程序，并將下述問題提交本法庭進行先決裁判：

　?。ǎ保ǎ幔吨噶睢返冢矖l必須解釋為排除聲音或噪音作為商標嗎？

　?。ǎ猓┤绻麊栴}１（ａ）的回答是否定的，那么《指令》建立的制度是否要求聲音或噪音必定能夠作為商標？

　?。ǎ玻ǎ幔┤绻麊栴}１（ａ）的回答是否定的，聲音必須滿足哪些條件來達到《指令》第２條所規(guī)定的條件，即標志能形象地表達；以及隨之產(chǎn)生的，應(yīng)該用什么方式來注冊這樣一個商標。

　?。ǎ猓┨貏e地，如果聲音或噪音以下列方式注冊，（ａ）所提及的要件得到滿足了嗎：

　　一音符；

　　—以擬聲的形式書面描述；

　　—以其他形式書面描述；

　　一諸如聲像的形象表現(xiàn)；

　　—附在注冊表上的錄音；

　　—通過網(wǎng)絡(luò)可獲得的數(shù)字錄音：

　　—上述形式的組合；

　　—某些其他形式，如果有的話，是什么？

　　三、第一個問題

　　在第一個問題（ａ）部分，國內(nèi)法院請求回答，《指令》第２　條是否理解為絕對排除聲音標志作為商標。

　　如果上述問題是否定的，在第一個問題（ｂ）部分，國內(nèi)法院請求回答，該條是否表明聲音標志必定能作為商標。

　?。ㄒ唬┨峤唤o本法庭的意見

　?。樱瑁椋澹欤洹。停幔颍胝J為，根據(jù)《指令》序言第七部分可知，《指令》第２條對可以構(gòu)成商標的標志并沒有窮盡列舉。相應(yīng)的，能夠?qū)⒁粋€企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)分開來的所有標志理論上都可以作為商標。在其提交的意見書中隨后指出，既然聲音標志明顯地能勝任，那么它們能承當商標的角色。

　　該意見得到多方面支持，尤其是總法律顧問　Ｒｕｉｚ－Ｊａｒａｂｏ?。茫铮欤铮恚澹颉≡凇。茫玻罚常埃啊。樱椋澹悖。耄恚幔睿睿郏玻埃埃玻荩牛茫摇。桑保保罚常贰“钢械囊庖姟ⅰ吨噶睢返念A備工作和向公眾公開的采用《指令》及關(guān)于共同體商標的１９９３年１２月２０日《歐共體商標條例》的理事會文件以及內(nèi)部市場協(xié)調(diào)局（商標和外觀設(shè)計）的審查指南的支持。

　　荷蘭、法國、意大利、奧地利和英國政府主張，聲音能夠區(qū)分一個企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)。由于《指令》第２條規(guī)定的可以組成商標的標志的列舉僅僅是指示性的，聲音可以構(gòu)成商標。

　　法國和奧地利政府進一步指出，由于《指令》的目的在于協(xié)調(diào)成員國的商標法律，聲音肯定能作為商標，只要它能形象地表現(xiàn)。

　　歐盟委員會認為，為注冊為商標，《指令》第２條要求標志必須能形象地表現(xiàn)，且能將一個企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)分開來。根據(jù)其觀點，從《指令》第２條和第３條建立的制度可知，與《指令》第３條不同，第２條所述的顯著特征并不涉及標志是否實際上有適合于其尋求注冊的商品或服務(wù)的顯著特征而是指爭議中的標志在常用詞中是否擁有顯著特征，而不考慮產(chǎn)品或服務(wù)的不同類別。

　　聲音和噪音能被人感知與銘記，它們能區(qū)別一個企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企

　　業(yè)的商品或服務(wù)。此外，它們能形象地表現(xiàn)。

　　歐盟委員會認為既然《指令》第２條對可以構(gòu)成商標的標志列舉并非是窮盡的，那么由聲音或噪音組成的標志原則上能作為商標注冊，只要它們能夠區(qū)分商品或服務(wù)，不會造成混淆，且能以清楚、準確、穩(wěn)定地的方式形象地表現(xiàn)，使第三人能沒有任何困難地理解被保護的商標。

　　（二）本法庭的答復

　　關(guān)于第一個問題，《指令》第２條第（ａ）款皆在定義能夠構(gòu)成商標的標志類型。該條規(guī)定商標可以由獨特的文字組成，包括人名、設(shè)計、字母、數(shù)字、產(chǎn)品或其包裝的形狀．．．．．．誠然，該規(guī)定僅僅提到了二維或三維的可視標志，且這些標志能通過文字或書面字符或圖片表現(xiàn)。

　　然而，正如《指令》第２條和序言第七部分的語言清楚地表明的那樣，這兩條關(guān)于可以組成商標的標志的列舉并不是窮盡的。因此，第２條雖然沒有提及如聲音這樣本身不可視的標志，但是也沒有明顯地排除它們。

　　此外，如?。樱瑁椋澹欤洹。停幔颍搿〖皡⑴c訴訟的政府和歐盟委員會所述，聲音標志并非生來不能區(qū)分一企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)。

　　既然如此，《指令》第２條應(yīng)當解釋為，聲音可以構(gòu)成商標，只要它們能形象地表現(xiàn)，一個本法庭審查第二個問題時會涉及的問題。

　　至于第一個問題的（ｂ）部分，《指令》第２條并沒有排除聲音作為商標。因此作為原則問題，成員國不能排除這種注冊。

　　盡管《指令》并不試圖使成員國的商標法律完成相同，但《指令》序言第七部分清楚地指出，在各成員國內(nèi)獲得及維持商標的條件應(yīng)該相同。

　　這一方面，如法國政府所述，可以組成商標的標志的性質(zhì)在各成員國不應(yīng)該不同。

　　因此，第一個問題的答案是，《指令》第２條應(yīng)當解釋為聲音標志能夠作為商標，只要它們能區(qū)別一個企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)，以及能夠形象地表現(xiàn)。

　　四、第二個問題

　　就第二個問題，國內(nèi)法院請求本法庭回答聲音標志怎樣才能符合《指令》第２條所述形象地表現(xiàn)的條件，尤其是音符、擬聲方式的描述、其他方式的描述、如聲像一樣的形象表現(xiàn)、附于登記表的錄音、可通過網(wǎng)絡(luò)獲取的數(shù)字錄音，上述方法的組合或其他形式是否滿足形象表現(xiàn)的條件。

　?。ㄒ唬┨峤唤o本法庭的意見

　　首先，Ｓｈｉｅｌｄ?。停幔颍?、參與訴訟的政府以及委員會均認為，為使聲音標志能作為商標，聲音標志的形象地表現(xiàn)必須滿足各種條件。

　　因此，在Ｓｈｉｅｌｄ?。停幔颍胩峤坏囊庖娭姓J為，形象表現(xiàn)必須清楚、準確和易懂，第三人不需要過度努力就能理解。荷蘭政府認為，形象地表現(xiàn)必須完整、清楚和準確，

　　這樣能使人知道商標持有人的排他范圍，而且使有興趣查詢商標登記薄的人可以理解。法國政府認為，雖然公眾立即感知該標志并不十分重要，但形象地表現(xiàn)必須清楚、準確；此外，受保護的標志必須可以理解。意大利政府認為，表現(xiàn)必須恰當?shù)乇硎鲈撀曇簦蛊湟子诶斫夂妥R別。奧地利政府認為，聲音標志的聲音必須由于形象表述而清楚或能夠足夠清楚的推測出，這樣，給予商標保護的范圍才能充分準確的辨認。根據(jù)英國政府的觀點，形象表現(xiàn)本身必須充分完整、清楚、準確且易于理解，查詢商標登記薄的人不必過度努力就能理解。最后，歐盟委員會認為，表現(xiàn)必須清楚、準確、穩(wěn)定且能使第三人無困難地理解保護的商標是什么。

　　其次，關(guān)于聲音標志可接受的形象表現(xiàn)形式，Ｓｈｉｅｌｄ　Ｍａｒｋ、法國、奧地利和英國政府以及歐盟委員會均主張，音樂五線譜構(gòu)成符合《指令》第２條目的的形象表現(xiàn)。

　　不同于英國政府和歐盟委員會的觀點，Ｓｈｉｅｌｄ?。停幔颍牒头▏J為眾所周知的作品，如《獻給愛麗絲》的前九個音符構(gòu)成形象表現(xiàn)。

　　不同于法國和英國政府的觀點，Ｓｈｉｅｌｄ?。停幔颍牒蜌W盟委員會認為，通過音符錄音來描述曲調(diào)，如?。牛模?，Ｅ，Ｄ＃，Ｅ，Ｂ，Ｄ，Ｃ，Ａ，應(yīng)當認為是對所述曲調(diào)的形象表現(xiàn)。

　　Ｓｈｉｅｌｄ?。停幔颍牒头▏㈩惖乩篌w上均認為，聲圖構(gòu)成形象表現(xiàn)：奧地利政府進一步指出如果它存于數(shù)據(jù)載體上能夠用音響產(chǎn)品播放，那么這樣的標志能夠注冊，法國政府認為，這種方式的表現(xiàn)可以通過錄音或數(shù)字錄音播放。但是，英國政府認為這種形象表現(xiàn)一般不被接受。歐盟委員會否認這種主張．認為在目前的科技發(fā)展階段，當將一標志作為商標注冊時，聲圖可以是形象表現(xiàn)的可接受形式。

　　不同于法國和奧地利政府的觀點，Ｓｈｉｅｌｄ　Ｍａｒｋ和在特定情況下（在描述是清楚的、明確的情況下）英國政府及歐盟委員會均認為，擬聲也可以注冊。

　　關(guān)于附于申請表的錄音，法國政府認為可以附聲圖或聲諾圖，奧地利政府認為必須附聲圖。但是，Ｓｈｉｅｌｄ　Ｍａｒｋ、英國政府和歐盟委員會對這種形象表現(xiàn)方式作為提交商標申請的方式有爭議。

　　（二）本法庭的答復

　　作為初步觀察，應(yīng)當銘記的是，在歐盟法庭和國內(nèi)法院根據(jù)ＥＣ第２３４條合作的背景下，在爭論產(chǎn)生之前，國內(nèi)法院根據(jù)案件的特定情況獨自決定是否為判決而提請先決裁判以及提交本法庭的適當問題，且必須為后來的司法決定承擔責任。

　　因此，如果國內(nèi)法院提交有關(guān)共同體法律的解釋問題，歐盟法庭原則上必須裁判。

　　然而，本法庭認為在考慮其是否有權(quán)限時，應(yīng)當由國內(nèi)法院考慮案件涉及的具體情況來確定。先決裁判程序奏效所必須的合作精神要求國內(nèi)法院考慮委托給歐盟法庭的職責，歐盟法庭的職能是幫助成員國作出判決，它對籠統(tǒng)的問題或假設(shè)的問題不發(fā)表咨詢意見。

　　因此，如果國內(nèi)法院提交先決裁判的問題是假設(shè)的，那么本法庭可以拒絕裁決該問題。

　　在當前案件中，Ｓｈｉｅｌｄ?。停幔颍搿〔]有以聲圖、錄音、數(shù)字錄音或這些組合的方式提交注冊申請，因此，因缺乏相關(guān)度，對涉及這些表現(xiàn)方式的問題不予回答。

　　首先，關(guān)于需要通過任何形象表現(xiàn)滿足的條件，法庭在上文引用的涉及氣味標志的　Ｓｉｅｃｋｍａｎｎ　案中認為，《指令》第２條應(yīng)當解釋為，商標可以由本身不可視的標志組成，只要該標志能被形象地表現(xiàn)，尤其是以圖案、線條或字符的方式表現(xiàn)，且該表現(xiàn)清楚、確定、獨立、易獲取、易理解、穩(wěn)定、客觀。

　　這些條件同樣適用于聲音標志，聲音標志與氣味標志一樣，本身不可視。

　　其次，關(guān)于形象表現(xiàn)可接受的形式，雖然它是由國內(nèi)法院根據(jù)具體的案件情況決定該標志是否能構(gòu)成商標，能否妥當?shù)刈?，但是對通過音符表現(xiàn)或使用書面語言的表現(xiàn)是否構(gòu)成符合《指令》第２條的聲音標志的形象表現(xiàn)，本法庭仍然可以提供指導性意見。

　　一開始就必須強調(diào)，如果申請人沒有在注冊申請時聲明爭議中的標志必須理解為聲音標志，那么該標志不能作為聲音標志注冊。在這種情況下，主管商標注冊的當局以及公眾，特別是商人有權(quán)認為這是作為注冊中形象表現(xiàn)的一個文字標志或象征性的標志

　　首先，關(guān)于聲音標志使用書面語言描述來表現(xiàn)這一問題，并不排除這種形象表現(xiàn)形式滿足本裁判５５段所述的條件。然而在如主訴訟程序爭議的標志這樣的情況下，如《獻給愛麗絲》前九個音符或黎明雞啼聲這樣的形象表現(xiàn)十分不清楚、不準確，因此不能確定保護的范圍。

　　相應(yīng)的，它不能構(gòu)成符合《指令》第２條的標志的形象表現(xiàn)。

　　其次，關(guān)于擬聲問題，模仿發(fā)音的擬聲本身與實際聲音或噪音或?qū)嶋H聲音或噪音組成的樂句之間缺乏一致性。這樣，如果聲音標志通過簡單擬聲形象地表現(xiàn)，那么主管當局和公眾，尤其是商人就不能確定受保護的標志是發(fā)出的擬聲本身還是實際的聲音或噪音。

　　此外，個人或者在不同成員國里可以不同地感知擬聲。荷蘭的該案就是如此，試圖表示黎明雞啼的擬聲的?。耍酰耄澹欤澹耄酰酰酰酰?，在聯(lián)盟使用的其他語言中該擬聲完全不同。

　　相應(yīng)的，單純的簡單擬聲，不能構(gòu)成描述語言的聲音或噪音的形象表現(xiàn)。

　　最后，關(guān)于音符問題，音符是表達聲音的一般方法，單純的音符系列，如Ｅ、Ｄ＃、Ｅ、Ｄ＃、Ｅ、Ｂ、Ｄ．Ｃ、Ａ同樣不能構(gòu)成符合《指令》第２條的形象表現(xiàn)。這種描述，同樣不清楚、準確、獨立，尤其不能確定形成曲調(diào)的音調(diào)和持續(xù)時間，這些在注冊時均需要明確，且是了解曲調(diào)的基本要素，相應(yīng)地也是確定商標本身的基本要素。

　　另一方面，五線譜分為小節(jié)線和表演，尤其是表示相對值的譜號（高音譜號、低音譜號、次高音、中音譜號）、音符和休止符（音符：全音符、半音符、四分音符、八分音符、十六分音符等；休止符：全休止符、半休止符、四分休止符、八分休止符等。），以及適當時的臨時標記（升半音、降半音、本位號）－－這些樂譜決定聲音的單調(diào)和

　　持續(xù)時間－－這些構(gòu)成對用于注冊的由聲音序列組成的曲調(diào)的忠實表現(xiàn)。這種聲音的形象表現(xiàn)方式符合本法庭判例法的要求，本法庭判例法要求這種表現(xiàn)必須清楚、準確、獨立、易獲取、易理解、穩(wěn)定、客觀。

　　即使這種表現(xiàn)并不能立即被理解，但事實仍然是它可能是易于理解的，使主管當局和公眾，尤其是商人準確地知道作為商標注冊的標志。

　　第二個問題的答案是：

　　《指令》第２條應(yīng)當解釋為，商標可以由本身不可視的標志組成，只要該標志能形象地表現(xiàn)，尤其是通過圖案、線條或文字的方式表現(xiàn)，且這種表現(xiàn)清楚、準確、獨立、易獲取、易理解、穩(wěn)定、客觀。

　　對于聲音標志，如果該標志能用書面語言描述的方式形象地表現(xiàn)，如用拼湊成音樂作品的音符組成的標志，動物的喊叫聲，或通過單純的簡單擬聲、單純的音符系列的方式表現(xiàn)，均不滿足這些條件。但是，如果標志用拍子和表演構(gòu)成的五線譜尤其是表示相對值的譜號、音符和休止符以及必要時的臨時標記來表現(xiàn)則能滿足這些條件。

　　五、結(jié)論

　　法院回答荷蘭最高法院２００１年７月１３日提交的問題，據(jù)此裁定：

　?。保吨噶睢返冢矖l應(yīng)被解釋為，聲音標志能夠作為商標注冊，只要它們能區(qū)分一企業(yè)的商品或服務(wù)與其他企業(yè)的商品或服務(wù)，且能形象地表現(xiàn)

　?。玻吨噶睢返冢矖l應(yīng)當解釋為，商標可以由本身不可視的標志組成，只要該標志能被形象地表現(xiàn)，尤其是通過圖形、線條或字符的方式表現(xiàn)，表現(xiàn)必須清晰、準確獨立、容易獲取和理解、持久及客觀。

　　對于聲音標志，如果該標志是用書面語言描述的方式形象地表現(xiàn)的，如用拼湊成音樂作品的音符組成的標志，動物的喊叫聲，或通過單純的簡單擬聲、單純的音符系列的方式表現(xiàn)，均不滿足這些條件。但是，如果標志用拍子和表演構(gòu)成的五線譜，尤其是表示相對值的譜號、音符和休止符以及必要時的臨時標記，來表現(xiàn)則能滿足這些條件。

　　問題討論：

　　結(jié)合上文關(guān)于商標的本質(zhì)與該判例，試分析非傳統(tǒng)商標成為商標是否存在理論上的障礙？根據(jù)該判例分析，非傳統(tǒng)商標獲得注冊的真正障礙是什么？

　　相信大家看完上面的介紹應(yīng)該知道，商標權(quán)取得的條件在商標法中是尤為重要的一塊，關(guān)系到商標保護對象的范圍，所以大家一定要引起重視。以上就是公司寶小編整理的關(guān)于商標法之商標權(quán)取得的絕對條件規(guī)定與分析的相關(guān)知識，如果還有不懂比如說代理記賬、工商服務(wù)以及版權(quán)專利等問題，可以掃描下面二維碼進行添加查詢，希望能幫到你。