上篇文章給大家介紹了該案件的具體內(nèi)容，接下來就和公司寶一起來看看代理人是怎么根據(jù)類似商品或者服務(wù)的判定原則、參考商標(biāo)分類表等等一系列專業(yè)知識來給該案件進行講解的，希望能對大家有所幫助。

【代理人評析】

1.類似商品或者服務(wù)的判定原則

類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同或基本相同的商品。類似服務(wù)，是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面相同或基本相同的服務(wù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)中的規(guī)定，在認(rèn)定商品或者服務(wù)是否類似時，應(yīng)當(dāng)遵循以下基本原則:

遵循“相關(guān)公眾”對商品或者服務(wù)的認(rèn)識視角。商標(biāo)法所保護的利益一半是商標(biāo)所有權(quán)人在經(jīng)營中產(chǎn)生的良好商譽價值，另一半是消費者在購買產(chǎn)品過程中所產(chǎn)生的對商品或服務(wù)來源的信賴?yán)?。作為商品或者服?wù)的最終接受者和評判者，相關(guān)公眾在判斷商品服務(wù)是否構(gòu)成類似的問題上具有直接作用。因此，在商標(biāo)的審查以及案件審理過程中，審查人員與審判人員均應(yīng)以普通消費者的眼光、心態(tài)做出判斷。

《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》和《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》可以作為判斷商品或者服務(wù)是否類似的參考標(biāo)準(zhǔn)，這是因為分類表是為了方便商標(biāo)注冊管理而建立的供行政主管部門使用的分類標(biāo)準(zhǔn)，并不是判斷類似的唯一標(biāo)準(zhǔn)。商品和服務(wù)在市場流通中會隨著消費者習(xí)慣的變化發(fā)生類型的模糊或者改變，甚至本屬于分類表中同一部類的商品在流通中，如果在功能、用途等方面有明顯區(qū)別，消費者就很容易將同一部類的商品或者服務(wù)區(qū)分開來。

考慮《意見》中第 15 條所強調(diào)的關(guān)聯(lián)性。通過商品分類表區(qū)分商品只是初步性的判斷，具體情形還需要根據(jù)具體的消費市場情形來決定。如果商品或者服務(wù)在功能、提供渠道、對象群體等存在較強的聯(lián)系，容易使相關(guān)公眾認(rèn)為商品或者服務(wù)是同一主體提供的，或者其提供者之間存在特定聯(lián)系的，則可以突破分類表的適用，判定商品或服務(wù)之間構(gòu)成實質(zhì)性類似。

這樣的判斷模式使得商品類似判斷具有更大的彈性空間，人民法院在具體的案件中，應(yīng)當(dāng)明確考慮的因素，強調(diào)個案問題個案處理，避免影響其他案件的處理。此外，《意見》指出，關(guān)于商品類似判斷是否可以考慮商標(biāo)的知名度，仍是個有爭議的問題，人民法院在具體的個案中，可以視情況予以處理判斷。

2.參考商標(biāo)分類表

(1)(類似商品和服務(wù)區(qū)分表》簡介

我國現(xiàn)行有效的《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》(以下簡稱《區(qū)分表》)是基于尼斯分類的第十一版，是商標(biāo)主管部門為了商標(biāo)檢索、審查、管理工作的需要，把某些存在特定聯(lián)系、容易造成誤認(rèn)的商品或服務(wù)組合到一起，編制而成?！秴^(qū)分表》并未窮盡所有類似商品和服務(wù)項目，一共分為商品和服務(wù)兩大部分，其中第1類至第 34類為商品類，第35 類至第 45 類為服務(wù)類，可以作為商標(biāo)代理人，商標(biāo)審查人員，司法機關(guān)處理商標(biāo)案件時判斷商品或服務(wù)是否類似的參考。

《區(qū)分表》采用的是層次代碼結(jié)構(gòu)，一共分為五層級別，第一層指示商品服務(wù)類別。共45 個類別，比如第1類用于工業(yè)、科學(xué)、攝影、農(nóng)業(yè)、園藝和林業(yè)的化學(xué)品等;

第二層是每一類商品和服務(wù)下的類似群組，其代碼為四位數(shù)制，前兩位表示第一層級的商品和服務(wù)類別，后兩位表示類似群組，如“0101”表示第1類商品的第1類似群組“工業(yè)氣體，單質(zhì)”;第三層指示個類似群組中的某一部分，一般用“(一)”“(二)”表示;第四層指示具體的商品和項目，采用六位數(shù)制，前兩位表示商品和服務(wù)類別(第一層)，后四位表示商品或服務(wù)的項目編碼，比如“010289”為第1類第289 號商品，有的六位數(shù)制前加有“C”的表示未列入《國際分類表》的我國常用商品和服務(wù)項目:第五層常以注釋的形式出現(xiàn)在類似群組后，用“1”“2”表示，用以方便解釋說明和交叉檢索。

(2)分類表中的類似商品

一個類似群內(nèi)的商品或服務(wù)項目原則上是類似商品和服務(wù)。若該類似群內(nèi)的商品和服務(wù)并不全部判定為類似，則按照類似關(guān)系將商品和服務(wù)項目分為若干部分，用“(一)”*(二)”表示。同一部分的商品和服務(wù)原則上判定為類似，不同部分之間的商品和服務(wù)原則上不判定為類似。類似商品和服務(wù)項目之間存在交叉檢索。

①商品群組

商品群組，也即上文提及的《區(qū)分表》第二層，代表每一類商品和服務(wù)下的類似群組，如第 29 類商品中包含“2901 肉，非活的家禽，野味，肉汁”“2902 非活水產(chǎn)品"“2906 蛋品”等一共 14 個群組。從《區(qū)分表》分層結(jié)構(gòu)來看，層級越低，商品和服務(wù)之間的類似可能性就越大。通常情況下，不同類別和不同商品群組之間不會構(gòu)成類似，比如第1類商品與第29 類商品就不會構(gòu)成類似，第 29 類商品中“2908 食用油脂”與“2911 加工過的堅果”也不構(gòu)成類似商品。

②同一群組是否類似，不同自然段是否類似的情況

如《區(qū)分表》編寫目的所述，同一群組的商品是對存在某種聯(lián)系，或者容易導(dǎo)致消費者誤認(rèn)的商品的集合，在做商品或者服務(wù)分類時已經(jīng)以類似作為前提。因此在一般情況下，同一群組之間的商品或者服務(wù)構(gòu)成類似，比如第 29類商品中“2907奶及乳制品"群組中各具體商品之間構(gòu)成類似。但是，也存在例外情形，一般由第五層級用解釋說明的注釋作以規(guī)定。故而，在查詢《區(qū)分表》同一群組之間各類商品或服務(wù)的關(guān)系時，還應(yīng)注意注釋中的特殊規(guī)定。

同一群組的商品或者服務(wù)項目一般會以自然段或者部分(第三層級)的形式分割開來，般情形下不同自然段之間的商品構(gòu)成類似，如“2901肉，非活的家禽，野味，肉汁”群組中各自然段之間的商品均為類似商品。不同自然段或者部分之間的商品如若不構(gòu)成類似將由注釋部分特別說明，如“2902 非活水產(chǎn)品”群組中共分為"(一)食用海藻提取物290002;(二)鳀魚(非活)290006，魚子醬 290016”"兩部分，在第五層級的注釋1中便說明“本類似群各部分之間商品不類似”。

③交叉檢索的情況

交叉檢索，也即跨類別檢索，般是由于《區(qū)分表》改版，或者在第五層級注釋中有特別規(guī)定的商品類型才需要交叉檢索。例如，第七版《區(qū)分表》中“牙科用藥”由第5類 0507 類似群移入 0501 類似群，則在該類似商品上申請商標(biāo)，進行近似或相同商標(biāo)查詢檢索時，應(yīng)同時檢索0507 類似群和 0501 類似群。同時，也可以由注釋直接規(guī)定需要跨類檢索的商品，如在“2904 腌漬、干制水果及制品”類似群中注冊商標(biāo)時，應(yīng)注意注釋5 的規(guī)定“跨類似群保護商品:以果蔬為主的零食小吃(2904第(一)部分，2911)”，即同時需要在 2904 和 2911 兩個類似群中檢索，在這種情況下容易認(rèn)為兩類商品構(gòu)成類似。

④不同類別是否類似

商品分類的理想狀態(tài)下，在第一層級 45 類商品和服務(wù)之間是不會存在類似商品或服務(wù)的，但是某些商品的特殊屬性使在流通過程中產(chǎn)生了與其他類別商品的聯(lián)系，因此在個別情況下不同類別的商品或者服務(wù)也是存在類似情形的。例如，“3016 芥末，未經(jīng)，沙司，醬等調(diào)味品”類似群中“醬菜(調(diào)味品)300162”與“2905醬菜”類似，服務(wù)類“3911 旅行安排”與“4105 導(dǎo)游服務(wù)”類似。這種跨類別的類似商品大都以特殊規(guī)定體現(xiàn)在第五層級注釋之中，屬個別情形。一般情況下，不同類別的商品和服務(wù)難以構(gòu)成類似。

3.突破《區(qū)分表》后商品的跨類保護(1)有一定知名度商標(biāo)的跨類保護

在實踐中，除了以《區(qū)分表》中類似商品服務(wù)的參考外，法院一般還會考慮商品之間客觀屬性是否具有關(guān)聯(lián)性，以及附著在該商品上的商標(biāo)是否有較高的知名度為判斷依據(jù)。一般來講.商品的屬性主要體現(xiàn)在該商品的功能、用途、銷售渠道、銷售場所以及消費群眾等方面.商品的屬性之間關(guān)聯(lián)性越大，則突破類似商品分類表的可能性越大。例如，商品分類中歸屬于第一類的防凍液和第四類的潤滑油，這兩種商品本屬于不同類別，但考慮到兩者屬性的關(guān)聯(lián)性，比如銷售場所一般均為汽車類維修店，消費群眾均為車主群體，兩者雖在功能上大相徑庭，但是基本屬于維護機動車正常運行的一類產(chǎn)品，因此關(guān)聯(lián)性較強，消費者容易產(chǎn)生此兩類商品的來源可能相同的認(rèn)識，因此商標(biāo)近似導(dǎo)致混淆的可能性就較大。同時，一個商標(biāo)若具有一定的知名度，則表示已經(jīng)在市場中建立了消費者與該類商品的穩(wěn)定聯(lián)系，在商品屬性關(guān)聯(lián)性較強的另類商品中使用該商標(biāo)，實則容易判定為一種故意攀附他人商譽的行為，讓消費者誤以為原有商品商標(biāo)權(quán)利人也在進行此類商品的生產(chǎn)與銷售。

根據(jù)《北京市高級人民法院關(guān)于商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件的審理指南》第11條的規(guī)定，在商標(biāo)行政確權(quán)的案件中，只有訴爭商標(biāo)申請注冊人對其提出的訴爭商標(biāo)經(jīng)過使用已經(jīng)形成穩(wěn)定的市場秩序能夠與引證商標(biāo)相區(qū)分加以證明，并提供訴爭商標(biāo)使用、知名度以及相關(guān)公眾不會將訴爭商標(biāo)和引證商標(biāo)相混淆等證據(jù)，才能避免法院突破《區(qū)分表》的適用，將不同類別的商品判定為類似商品。當(dāng)然，引證商標(biāo)權(quán)利人也可以提供其在先商標(biāo)知名度的證據(jù)，證明存在消費者混淆兩類商品的可能性，以此來促使法院做出突破認(rèn)定。

(2)馳名商標(biāo)的跨類保護

馳名商標(biāo)的保護基礎(chǔ)與一般商標(biāo)的保護基礎(chǔ)有所不同.法律明文規(guī)定馳名商標(biāo)可以跨類保護。這是因為一般商標(biāo)的保護建立在混淆的基礎(chǔ)上，為了保護公眾不會對商品或服務(wù)的來源、出處產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識，甚至為了防止公眾錯誤地認(rèn)為兩個經(jīng)營者之間存在某種特別的聯(lián)系，如隸屬關(guān)系、贊助關(guān)系等。而馳名商標(biāo)的顯著性和知名度遠遠超過一般商標(biāo)，因此一般情況下不會使消費者產(chǎn)生混淆，但是如果將馳名商標(biāo)用于非類似、無競爭關(guān)系的商品或者服務(wù)上時，雖然不會引起商品來源的混淆，但卻可能沖淡商標(biāo)本身具有的顯著性，弱化商標(biāo)的影響力。因此，馳名商標(biāo)跨類保護的核心在于維持商標(biāo)的顯著性和良好聲譽根據(jù) 2013 年《商標(biāo)法》第 13 條規(guī)定，我國對馳名商標(biāo)的保護分兩種情況:對未在我國注冊的馳名商標(biāo)，他人若在與馳名商標(biāo)相同或者類似商品上申請注冊復(fù)制、摹仿或者翻譯的該馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，則不予注冊并禁止使用;對已經(jīng)在我國進行注冊的馳名商標(biāo)，他人就不相同或者不相類似商品申請注冊的，可能會對馳名商標(biāo)權(quán)利人利益造成損害的，不予注冊并禁止使用。

在第一種情況下，我國2013 年《商標(biāo)法》要求爭議商標(biāo)的注冊會導(dǎo)致消費者產(chǎn)生混淆的要件，也即相關(guān)公眾容易產(chǎn)生誤認(rèn)?；谶@一要件，仍需要對該馳名商標(biāo)的商品類別與爭議商標(biāo)的商品類別作以對比，判斷是否構(gòu)成類似商品。由于馳名商標(biāo)本身具有較高的知名度，法院在考量時會更加偏向于突破商品分類表的適用。而在第二種情形下，馳名商標(biāo)在我國已注冊的，商標(biāo)法對馳名商標(biāo)才進行跨類保護，不再考慮《區(qū)分表》的適用，法院和商標(biāo)評審委員會將基于淡化理論省略類似商品的判斷過程，直接作出侵權(quán)或者不予注冊的裁判。

律師提示：

商標(biāo)是指生產(chǎn)者、經(jīng)營者為使自己的商品或服務(wù)與他人的商品或服務(wù)來源區(qū)別的重要標(biāo)志，商標(biāo)必須具有顯著特征。大部分企業(yè)認(rèn)為商標(biāo)申請環(huán)節(jié)沒有什么專業(yè)性可言，從而往往不重視商標(biāo)申請環(huán)節(jié)。在商標(biāo)申請環(huán)節(jié)對擬使用的商標(biāo)并未進行詳細的查詢，對擬申請商標(biāo)指定的商品或服務(wù)的選擇也并未進行詳細的研究。企業(yè)一般在申請商標(biāo)后即開始投入大量的人力、物力、財力對品牌進行增值，當(dāng)商標(biāo)有一定知名度時，才發(fā)現(xiàn)商標(biāo)與他人在先的商標(biāo)或其他權(quán)利構(gòu)成近似，或者是指定的商品或服務(wù)并不是企業(yè)實際經(jīng)營的商品或服務(wù)。商標(biāo)近似的判斷標(biāo)準(zhǔn)、商品類似的判斷標(biāo)準(zhǔn)在企業(yè)申請注冊商標(biāo)時極其重要。值得特別注意的是商標(biāo)近似、商品類似、商標(biāo)的絕對禁止注冊情形的認(rèn)定等商標(biāo)注冊的判斷標(biāo)準(zhǔn)并不是一成不變的，將隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展以及相關(guān)公眾的認(rèn)知而有所變化。判斷商品類似最重要的工具書是(區(qū)分表》，商標(biāo)分類表基本每年修訂一次。

商標(biāo)申請階段是企業(yè)取得商標(biāo)權(quán)利最重要的基石，如果選擇錯誤，可能投入的時間、人力、物力、財力都將白費，甚至可能侵犯他人的商標(biāo)權(quán)或其他權(quán)利而被訴侵權(quán)。特別提示企業(yè)要重視最基礎(chǔ)的商標(biāo)申請階段的服務(wù)。

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