商標(biāo)法關(guān)于重慶正通藥業(yè)有限公司商標(biāo)行政糾紛申請再審案的分析與解讀
我們在使用商標(biāo)的時候,出于對商標(biāo)的保護是會進行商標(biāo)注冊的,否則在商標(biāo)侵權(quán)等案例的時候就無法保護自己的合法權(quán)益。下面就讓公司寶小編對商標(biāo)法關(guān)于重慶正通藥業(yè)有限公司商標(biāo)行政糾紛申請再審案的分析與解讀進行一定的介紹,希望能為你解疑答惑。
商標(biāo)法關(guān)于重慶正通藥業(yè)有限公司商標(biāo)行政糾紛申請再審案的分析與解讀
案例3-1 重慶正通藥業(yè)有限公司、國家工商行政管理局商標(biāo)評審委員會訴四川華蜀動物藥業(yè)有限公司商標(biāo)行政糾紛申請再審案
最高院(2007)行提字第2號
孔祥俊、于曉白、夏君麗法官∶
再審申請人重慶正通藥業(yè)有限公司(以下簡稱"正通公司")、國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會(以下簡稱"商標(biāo)評審委員會")因與四川華蜀動物藥業(yè)有限公司(以下簡稱"華蜀公司")商標(biāo)行政糾紛一案,不服北京市高級人民法院2006年4月3日作出的(2006)高行終字第93號行政判決書,向本院申請再審。本院經(jīng)審查,于2007年3月19日以(2006)行監(jiān)字第104-1號行政裁定書,決定對本案提審。本院依法組成合議庭,于2007年5月24日公開開庭審理了本案。再審申請人正通公司的委托代理人蔣洪義、汪涌,再審申請人商標(biāo)評審委員會的委托代理人汪澤、再審被申請人華蜀公司的委托代理人朱克非、李國斌到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
北京一中院、北京高院經(jīng)審理查明∶
?。玻埃埃材辏乖拢保踩?,華蜀公司向國家工商行政管理總局商標(biāo)局(以下簡稱"商標(biāo)局")提出爭議商標(biāo)"頭包西靈Toubaoxilin"的注冊申請,該商標(biāo)于2004年2月7日被核準(zhǔn)注冊,商標(biāo)專用權(quán)人為華蜀公司,商標(biāo)注冊號為3304260,核定使用商品為第5類的獸醫(yī)用制劑、獸醫(yī)用藥、獸醫(yī)用生物制劑等,專用期限為?。玻埃埃茨辏苍拢啡罩粒玻埃保茨辏苍拢度铡#玻埃埃茨辏吃拢常比?,正通公司(當(dāng)時的重慶正通動物藥業(yè)有限公司)以爭議商標(biāo)的注冊違反了《中華人民共和國商標(biāo)法》(以下簡稱"《商標(biāo)法》")第10條、第11條第1款第(一)項,第15條及第31條為由,向商標(biāo)評審委員會提起撤銷爭議商標(biāo)的申請。2005年3月4 日,商標(biāo)評審委員會針對正通公司提出的商標(biāo)爭議,依據(jù)《商標(biāo)法》第?。保禇l、第41條第2款和第43條的規(guī)定,作出商評字【2005 第289號裁定,將華蜀公司在第5類獸醫(yī)用藥等項目上注冊的爭議商標(biāo)予以撤銷。
2002年4 月30日,正通公司向重慶市農(nóng)業(yè)局提出"注射用復(fù)方青霉素鉀(I型)"的獸藥產(chǎn)品申請,申請表中顯示的商品名稱為"頭孢西林粉針",制造商為正通公司,準(zhǔn)產(chǎn)證號為渝獸藥生證字第041號。在申請表所附的標(biāo)簽式樣中,商品名稱"頭孢西林"使用了特殊字體和字號并處于標(biāo)簽中的顯著位置。
?。玻埃埃材辏翟拢玻溉?,重慶市農(nóng)業(yè)局以重獸藥審批字(2002)第533號審批證書批準(zhǔn)正通公司生產(chǎn)銷售通用名稱為"注射用復(fù)方青霉素鉀(I型)"、商品名稱為"頭孢西林粉針"的獸藥產(chǎn)品,獸藥產(chǎn)品批準(zhǔn)文號為渝獸藥字(2002)X041008,批準(zhǔn)文號有效期至2005年5月28 日。
?。玻埃埃材辏吩拢玻啡眨ü咀鳛榧追脚c作為乙方的華蜀公司簽訂了《關(guān)于專銷"頭孢西林"產(chǎn)品的協(xié)議書》(以下簡稱"《專銷協(xié)議書》"),該協(xié)議書主要內(nèi)容有∶一、正通公司將"頭孢西林"粉針產(chǎn)品授權(quán)華蜀公司在全國區(qū)域內(nèi)專銷,正通公司不得銷售該產(chǎn)品,華蜀公司不得生產(chǎn)該產(chǎn)品,否則視為違約;二、包裝由華蜀公司設(shè)計,正通公司印制,包裝上使用華蜀公司的"華蜀"商標(biāo),以華蜀公司合作開發(fā)、正通公司生產(chǎn)的形式印制、由正通公司組織生產(chǎn)產(chǎn)品;三、華蜀公司負責(zé)專銷片區(qū)宣傳策劃,產(chǎn)品定價,承擔(dān)銷售費、宣傳費、運輸費等全部費用;四、華蜀公司預(yù)付正通公司包裝費3萬元;五、正通公司向華蜀公司提供產(chǎn)品的規(guī)格及價格∶3克/支×120 支/件,價格108元/件,華蜀公司銷售累積3000件—5000件,價格106.80元;…七、出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問題由正通公司負責(zé)退貨和承擔(dān)損失,華蜀公司對外包裝說明負貴;八、華蜀公司要貨須提前通知正通公司,一律先付款在正通公司提貨;…十、協(xié)議期滿或提前結(jié)束協(xié)議,正通公司繼續(xù)生產(chǎn)銷售該產(chǎn)品,取消華蜀公司的專銷權(quán),但不得繼續(xù)使用"華蜀"商標(biāo);十一、正通公司在生產(chǎn)過程中和華蜀公司在專銷過程中發(fā)生的稅收及債權(quán)債務(wù)均由各自解決;……十三、若出現(xiàn)"頭孢西林"被注冊或其他知識產(chǎn)權(quán)問題,由華蜀公司負責(zé),由正通公司負責(zé)重新申請更換商品名稱。該協(xié)議簽訂后除對第5條中約定的價格進行了變動并實際履行外,雙方均按約履行了該協(xié)議。
在雙方合作期間生產(chǎn)的產(chǎn)品包裝上,"頭孢西林"四字被以特殊字體使用在顯著位置,且字號明顯大于其他文字。在該產(chǎn)品包裝上標(biāo)明∶四川省隆昌華蜀動物藥業(yè)有限公司開發(fā),重慶正通動物藥業(yè)有限公司制造。產(chǎn)品包裝上使用了注冊商標(biāo)"華蜀"。產(chǎn)品介紹的首句為"本品是華蜀公司2002 傾力奉獻……"等。該獸藥外包裝上還有"華蜀精心奉獻 獸醫(yī)首選""您放心的選擇 華蜀獸藥"等宣傳詞。
?。玻埃埃茨辏痹拢啡眨ü咀鳛榧追?,華蜀公司作為乙方簽訂了關(guān)于終止"頭孢西林"等三個品種九個規(guī)格產(chǎn)品合作的《終止協(xié)議》,約定正通公司自2004年1 月7日起不得再生產(chǎn)印有"華蜀"標(biāo)識的原圖案的以上品種,華蜀公司也不得生產(chǎn)加工印有正通公司生產(chǎn)及其批文標(biāo)示等的以上產(chǎn)品。
在雙方解除合作關(guān)系后,正通公司繼續(xù)生產(chǎn)頭孢西林粉針產(chǎn)品,在產(chǎn)品包裝上"頭孢西林"仍然被以特殊字體和字號使用在顯著位置,產(chǎn)品上使用的注冊商標(biāo)為"安逸"。
北京一中院認為∶爭議商標(biāo)是否系正通公司的未注冊商標(biāo),華蜀公司與正通公司之間是否構(gòu)成委托代理關(guān)系及是否未經(jīng)授權(quán)擅自注冊了正通公司的商標(biāo)是本案的爭議焦點。
?。㈩^孢西林"作為商品名稱是由正通公司單獨于2002年4月20日向國家有關(guān)主管機關(guān)提出申請并在2002年5月28日獲得審批,應(yīng)認定"頭孢西林"為正通公司單方在先取得的商品名稱。正通公司在申請該商品名稱的過程中,將"頭孢西林"使用在標(biāo)簽式樣中的顯著位置,并使用了特殊的字體與字號。在該商品名稱獲得審批后、正通公司與華蜀公司合作的過程中及雙方解除合作關(guān)系后,"頭孢西林"的字樣均被突出使用在實際產(chǎn)品的包裝上,其字體、字形和字號與產(chǎn)品包裝中的其他文字存在明顯的差別,具有較強的識別性。作為由正通公司自行確定的商品名稱,鑒于"頭孢西林"始終被以突出的字形和字體使用在產(chǎn)品標(biāo)簽或包裝的顯著位置,客觀上起到了商標(biāo)所具有的昭示商品來源的引導(dǎo)作用,且該商品名稱又為正通公司所首先取得,故"頭孢西林"應(yīng)當(dāng)被視為正通公司實際使用的未注冊商標(biāo)。爭議商標(biāo)"頭包西靈Toubaoxilin"中的顯著部分為文字"頭包西靈",其與正通公司的商品名稱"頭孢西林"的文字組成和讀音近似,且均為無含義詞。鑒于華蜀公司對爭議商標(biāo)與"頭孢西林"的近似性亦無異議,故對于商標(biāo)評審委員會作出的兩組文字已構(gòu)成近似的認定予以支持。
根據(jù)華蜀公司與正通公司簽訂的《專銷協(xié)議書》和此后雙方為終止合作關(guān)系簽訂的《終止協(xié)議》,正通公司是"頭孢西林"產(chǎn)品的生產(chǎn)商,組織生產(chǎn)產(chǎn)品,提供產(chǎn)品的規(guī)格及價格,如產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量問題負責(zé)退貨和承擔(dān)損失。華蜀公司通過正通公司的授權(quán)在全國區(qū)域內(nèi)專銷"頭孢西林"粉針產(chǎn)品,負責(zé)專銷區(qū)內(nèi)的宣傳策劃、產(chǎn)品定價、負擔(dān)銷售費、宣傳費及運輸費等。雙方簽訂《終止協(xié)議》后,華蜀公司不得生產(chǎn)加工印有"重慶正通公司生產(chǎn)及其批文標(biāo)示"的"頭孢西林"等產(chǎn)品。正通公司與華蜀公司之間形成了銷售代理的法律關(guān)系,在該法律關(guān)系中,作為生產(chǎn)商和被代理人的正通公司通過授權(quán)使作為銷售商的華蜀公司取得了代理人的地位。
關(guān)于《商標(biāo)法》第15條中"代理"的法律含義,包括《中華人民共和國合同法》在內(nèi)的我國現(xiàn)行法律對代理概念的理解已經(jīng)不再拘泥于《中華人民共和國民法通則》第63條的規(guī)定。而銷售代理作為一種由代理人占有生產(chǎn)商的產(chǎn)品,以自己的名義或者生產(chǎn)商的名義將生產(chǎn)商所有的產(chǎn)品銷售給第三人的法律活動,其出現(xiàn)是市場經(jīng)濟發(fā)展的必然結(jié)果,對《商標(biāo)法》第15條中的代理作出包含銷售代理的廣義理解既符合商業(yè)活動的管理,也符合商標(biāo)法維護誠實信用的市場秩序的立法本義。華蜀公司擅自將與正通公司未注冊商標(biāo)相近似的爭議商標(biāo)進行注冊的行為違反了誠實信用的原則,亦應(yīng)當(dāng)為法律所禁止。
北京一中院依照《中華人民共和國行政訴訟法》第 54 條第(一)項之規(guī)定,判決維持商標(biāo)評審委員會商評字【2005】第 289號《關(guān)于第?。常常埃矗玻叮疤枺㈩^包西靈?。裕铮酰猓幔铮椋欤椋睿⑸虡?biāo)爭議裁定書》。案件受理費1000元,由華蜀公司負擔(dān)。
華蜀公司不服一審判決,向北京高院提起上訴。
北京高院認為∶"頭孢西林"商品名稱是否經(jīng)使用而具有商標(biāo)標(biāo)識的功能;正通公司與華蜀公司在合作期間是否形成代理人與被代理人的法律關(guān)系是本案的爭議焦點。
商品名稱與通用名稱的功能不同,它是與某種具體產(chǎn)品聯(lián)系在一起并以特定產(chǎn)品為指向?qū)ο?。正通公司向國家有關(guān)主管機關(guān)提交的獸藥產(chǎn)品申請表中將"頭孢西林"作為商品名稱,并在申報材料"產(chǎn)品標(biāo)簽式樣"中用特殊字體與字號將"頭孢西林"使用在了顯著位置。因此,一審法院關(guān)于在實踐中商品名稱能夠起到商標(biāo)所具有的標(biāo)識商品來源的作用,并認定"頭孢西林"為正通公司單方在先取得的商品名稱正確。鑒于"頭孢西林"始終以突出的字形和字體使用在產(chǎn)品標(biāo)簽或包裝的顯著位置,客觀上起到了商標(biāo)所具有的昭示商品來源的引導(dǎo)作用,故"頭孢西林"應(yīng)當(dāng)被視為實際使用的未注冊商標(biāo)。
根據(jù)《專銷協(xié)議書》的約定及實際履行的情況,在對外銷售的獸藥外包裝上除明顯地標(biāo)注有商品名稱"頭孢西林"外,同時還標(biāo)注有"華蜀"商標(biāo)、"華蜀公司開發(fā)、正通公司制造",以及"華蜀精心奉獻 獸醫(yī)首選""華蜀公司傾力奉獻"等宣傳詞此外,結(jié)合銷售市場全部由華蜀公司負責(zé)宣傳策劃,自行確定獸藥銷售價格及承擔(dān)銷售、宣傳費用的情況,以及正通公司在取得該獸藥生產(chǎn)許可證后至與華蜀公司合作之前并無自己以"頭孢西林"商品名稱銷售獸藥的證據(jù),應(yīng)認定"頭孢西林"商品名稱在客觀上起到的商標(biāo)所具有的昭示商品來源的功能系華蜀公司的突出宣傳、礎(chǔ)售等使用行為的結(jié)果。由于該商品名稱的實際使用者為華蜀公司,故"頭孢西林"應(yīng)當(dāng)被視為華蜀公司的未注冊商標(biāo)。一審法院關(guān)于"頭孢西林"商品名稱為正通公司首先取得,正通公司與華蜀公司合作過程中及雙方解除合作關(guān)系后"頭孢西林"字樣均被突出使用在包裝上,故"頭孢西林"應(yīng)當(dāng)被視為正通公司實際使用的未注冊商標(biāo)的認定與事實不符,予以糾正。
正通公司雖然在先取得"頭孢西林"商品名稱,但因其取得后至華蜀公司申請商標(biāo)前并未在對外銷售中使用,故其僅在申請獸藥生產(chǎn)許可證時取得的名稱不屬于知名商品所特有的名稱。雖然爭議商標(biāo)"頭包西靈Toubaoxilin"中的顯著部分為文字"頭包西靈",與正通公司的商品名稱"頭孢西林"的文字組成和讀音近似,且均為無含義詞,兩組文字近似。但華蜀公司通過自己使用"頭孢西林"商品名稱,使該商品名稱商標(biāo)化,其申請"頭包西靈Toubaoxilin"商標(biāo)的行為不違反法律法規(guī)的規(guī)定。
《商標(biāo)法》第15條第1款規(guī)定∶"未經(jīng)授權(quán),代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進行注冊,被代理人或者被代表人提出異議的,不予注冊并禁止使用。"該條款中的代理人即為商標(biāo)代理人,即指接受商標(biāo)注冊申請人或者商標(biāo)注冊人的委托,在委托權(quán)限范圍內(nèi),代理其委托人辦理商標(biāo)注冊申請、請求查處侵權(quán)案件或者辦理其他商標(biāo)事宜的人。代表人即為商標(biāo)代表人,即指代表本企業(yè)辦理商標(biāo)注冊和從事其他商標(biāo)事宜的人。本案華蜀公司與正通公司基于《專銷協(xié)議書》而形成的是生產(chǎn)銷售合作關(guān)系,一審認定二者形成代理人與被代理人的關(guān)系顯系錯誤。華蜀公司通過自己使用"頭孢西林"商品名稱,并使該商品名稱商標(biāo)化,其申請"頭包西靈Toubaoxilin"商標(biāo)的行為不屬于《商標(biāo)法》第 15條規(guī)定的情形,因此,商標(biāo)評審委員會及一審判決關(guān)于華蜀公司申請"頭包西靈Toubaoxi-lin"商標(biāo)的行為違反《商標(biāo)法》第15條規(guī)定的認定錯誤,應(yīng)予以糾正。
北京高院依照《中華人民共和國行政訴訟法》第?。叮睏l第(三)項之規(guī)定,判決∶一、撤銷北京市第一中級人民法院(2005)一中行初字第437號行政判決;二、撤銷國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會商評字【2005】第 289號《關(guān)于第3304260號"頭包西靈Toubaoxilin"商標(biāo)爭議裁定書》。本案一審、二審案件受理費由國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會負擔(dān)。
正通公司和商標(biāo)評審委員會均不服二審判決,向本院提出再審申請。
本院經(jīng)審理查明,原審法院查明的事實基本屬實。
本院認為,本案的爭議焦點是∶《商標(biāo)法》第15條規(guī)定的"代理人"的范圍問題;
正通公司與華蜀公司是否存在代理關(guān)系問題;"頭孢西林"商品名稱的歸屬問題。
?。ㄒ唬╆P(guān)于《商標(biāo)法》第15條規(guī)定的"代理人"的范圍問題
《商標(biāo)法》第15條第1款規(guī)定∶"未經(jīng)授權(quán),代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進行注冊,被代理人或者被代表人提出異議的,不子注冊并禁止使用。"由于在本案中當(dāng)事人及一審、二審判決對"代理人"的含義具有
不同的理解和認定,為消除分歧,正確適用法律,可以通過該條規(guī)定的立法過程、立法意圖以及參照相關(guān)國際條約的規(guī)定等確定其含義。
該條規(guī)定系2001年10月27日修改的《商標(biāo)法》增加的內(nèi)容。原國家工商行政管理局局長王眾孚受國務(wù)院委托于2000年12月22日在第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十九次會議上所作的《關(guān)于《中華人民共和國商標(biāo)法修正案(草案)的說明》指出,"巴黎公約第6條之七要求禁止商標(biāo)所有人的代理人或者代表人未經(jīng)商標(biāo)所有人授權(quán),以自己的名義注冊該商標(biāo),并禁止使用。據(jù)此,并考慮到我國惡意注冊他人商標(biāo)現(xiàn)象日益增多的實際情況,草案增加規(guī)定∶'未經(jīng)授權(quán),化理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進行注冊,被代理人或者被代表人提出異議的,不予注冊并禁止使用'"。據(jù)此,《商標(biāo)法》第?。保禇l的規(guī)定既是為了履行《巴黎公約》第6條之七規(guī)定的條約義務(wù),又是為了禁止代理人或者代表人惡意注冊他人商標(biāo)的行為?!栋屠韫s》第6條之七第(1)項規(guī)定,"如果本聯(lián)盟一個國家的商標(biāo)所有人的代理人或者代表人,未經(jīng)該所有人授權(quán)而以自己的名義向本聯(lián)盟一個或一個以上的國家申請該商標(biāo)的注冊,該所有人有權(quán)反對所申請的注冊或要求取消注冊"。據(jù)該條約的權(quán)威性注釋、有關(guān)成員國的通常做法和我國相關(guān)行政執(zhí)法的一貫態(tài)度,《巴黎公約》第6條之七的"代理人"和"代表人"應(yīng)當(dāng)作廣義的解釋,包括總經(jīng)銷、總代理等特殊銷售關(guān)系意義上的代理人或者代表人。參照最高人民法院《關(guān)于審理國際貿(mào)易行政案件若干問題的規(guī)定》第9條關(guān)于"人民法院審理國際貿(mào)易行政案件所適用的法律、行政法規(guī)的具體條文存在兩種以上的合理解釋,其中有一種解釋與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的有關(guān)規(guī)定相一致的,應(yīng)當(dāng)選擇與國際條約的有關(guān)規(guī)定相一致的解釋,但中華人民共和國聲明保留的條款除外"的規(guī)定,《巴黎公約》第6條之七規(guī)定的"代理人"的含義,可以作為解釋我國《商標(biāo)法》第15條規(guī)定的重要參考依據(jù)。
根據(jù)上述立法過程、立法意圖、巴黎公約的規(guī)定以及參照上述司法解釋精神,為制止因特殊經(jīng)銷關(guān)系而知悉或使用他人商標(biāo)的銷售代理人或代表人違背誠實信用原則、搶注他人注冊商標(biāo)的行為,《商標(biāo)法》第 15條規(guī)定的代理人應(yīng)當(dāng)作廣義的理解,不只限于接受商標(biāo)注冊申請人或者商標(biāo)注冊人委托、在委托權(quán)限范圍內(nèi)代理商標(biāo)注冊等事宜的商標(biāo)代理人、代表人,而且還包括總經(jīng)銷(獨家經(jīng)銷)、總代理(獨家代理)等特殊銷售代理關(guān)系意義上的代理人、代表人。二審判決關(guān)于《商標(biāo)法》第15條規(guī)定的代理人僅為商標(biāo)代理人的理解不當(dāng),應(yīng)予糾正。
?。ǘ╆P(guān)于正通公司與華蜀公司是否存在代理關(guān)系問題
正通公司與華蜀公司的市場交易關(guān)系是由雙方訂立的《專銷協(xié)議書》確立的。確定雙方當(dāng)事人之間是否存在《商標(biāo)法》第15 條規(guī)定的代理關(guān)系,不僅要根據(jù)該協(xié)議的名稱,更要根據(jù)其內(nèi)容的法律屬性。該協(xié)議是關(guān)于"頭孢西林"粉針產(chǎn)品的生產(chǎn)銷售,但以銷售為主要內(nèi)容的協(xié)議。該協(xié)議第1條關(guān)于"正通公司將'頭孢西林粉針產(chǎn)品授權(quán)華蜀公司在全國區(qū)域內(nèi)專銷,正通公司不得銷售該產(chǎn)品,華蜀公司不
得生產(chǎn)該產(chǎn)品,否則視為違約"的約定表明,雙方之間形成的是一種相當(dāng)于獨家銷售性質(zhì)的專銷關(guān)系,華蜀公司據(jù)此獲得了獨家銷售資格,可以認定屬于《商標(biāo)法》第15條規(guī)定意義上的銷售代理人。正通公司關(guān)于其與華蜀公司之間存在代理關(guān)系的請求應(yīng)予支持。華蜀公司關(guān)于其與正通公司之間是銷售合作關(guān)系而非代理關(guān)系的答辯不能成立。
?。ㄈ╆P(guān)于"頭孢西林"商品名稱的歸屬問題
本案當(dāng)事人爭議的焦點及一審、二審判決的重要分歧,是如何確定"頭孢西林"商品名稱在法律上的歸屬問題。確定該商品名稱的歸屬,關(guān)鍵是確定誰先取得該名稱,以及取得之后的使用行為是否改變了該名稱的歸屬。在一方當(dāng)事人原始取得特定商品名稱之后,其權(quán)屬的變動必須由特定的法律事實而引起,倘若此后并無改變其歸屬狀態(tài)的法律事實,其歸屬狀態(tài)即不發(fā)生變化。
本案爭議的"頭孢西林"商品名稱是正通公司通過行政審批而原始取得的特有藥品名稱。對于該原始取得的特有藥品名稱,除非此后有改變其權(quán)利歸屬的法律事實,否則其權(quán)屬是不變的。在本案中,正通公司與華蜀公司簽訂的《專銷協(xié)議書只是約定了華蜀公司可共同使用"頭孢西林"商品名稱,華蜀公司宣傳、使用該商品名稱的行為只是履行協(xié)議約定的行為。華蜀公司的使用、宣傳促銷等行為雖然曾在客觀上強化了"頭孢西林"商品名稱的標(biāo)識作用,或者如二審判決所認定的"'頭孢西林'商品名稱在客觀上起到的商標(biāo)所具有的昭示商品來源的功能系華蜀公司的突出宣傳、銷售等使用行為的結(jié)果",但華蜀公司也因此獲得了合同上的對價這種按照約定的使用行為本質(zhì)上可以視為正通公司的特殊使用行為,由此形成的事實狀態(tài)并不當(dāng)然改變該爭議商品名稱的權(quán)利歸屬,也即華蜀公司按照約定實際使用該商標(biāo)的行為,不屬于改變其權(quán)屬的法律事實。相反,《專銷協(xié)議書》恰恰以約定的方式明確了"頭孢西林"商品名稱的歸屬。而且,《專銷協(xié)議書》關(guān)于"協(xié)議期滿或提前結(jié)束協(xié)議,正通公司繼續(xù)生產(chǎn)銷售該產(chǎn)品,取消華蜀公司的專銷權(quán),但不得繼續(xù)使用'華蜀'商標(biāo)"的約定,以及雙方終止"頭孢西林"等三個品種九個規(guī)格產(chǎn)品合作的《終止協(xié)議》關(guān)于"正通公司自2004年1月7日起不得再生產(chǎn)印有'華蜀'標(biāo)識的原圖案的以上品種、華蜀公司也不得生產(chǎn)加工印有正通公司生產(chǎn)及其批文標(biāo)示等的以上產(chǎn)品"的約定表明,雙方終止合作關(guān)系后,包括"頭孢西林"商品名稱在內(nèi)的批文標(biāo)志仍歸正通公司享有。因此,本案爭議的"頭孢西林"商品名稱不因華蜀公司在雙方合作關(guān)系存續(xù)期間的宣傳、使用等行為而改變歸屬,在雙方合作關(guān)系終止后仍歸屬于正通公司。據(jù)此,二審判決關(guān)于"頭孢西林'商品名稱在客觀上起到的商標(biāo)所具有的昭示商品來源的功能系華蜀公司的突出宣傳、銷售等使用行為的結(jié)果;由于該商品名稱的實際使用者為華蜀公司,故'頭孢西林'應(yīng)當(dāng)被視為華蜀公司的未注冊商標(biāo)",以及"華蜀公司通過自己使用'頭孢西林'商品名稱,并使該商品名稱商標(biāo)化,其申請'頭包西靈Toubaoxilin'商標(biāo)的行為不屬于《商標(biāo)法》第15 條規(guī)定的情形"的認定不當(dāng),應(yīng)予糾正。
綜上所述,華蜀公司因?qū)dN關(guān)系而使用正通公司構(gòu)成未注冊商標(biāo)的"頭孢西林"商品名稱,在專銷關(guān)系終止以后自行注冊了與該商品名稱近似的"頭包西靈Toubaoxilin"商標(biāo),違反了《商標(biāo)法》第15 條的規(guī)定。商標(biāo)評審委員會據(jù)此裁定撤銷注冊商標(biāo)、一審判決維持該撤銷裁定并無不當(dāng),二審判決適用法律錯誤,應(yīng)予糾正。根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第61 條第(二)項、最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法)若干問題的解釋》第76條第1款、第78條之規(guī)定,判決如下∶
一、撤銷北京高院(2006)高行終字第93號行政判決;
二、維持北京一中院(2005)一中行初字第437號行政判決。
問題討論∶
?。保景笟v經(jīng)北京一中院、北京高院和最高法院三級法院審判最終定案,一、二審法院在《商標(biāo)法》第15條規(guī)定的代理人的理解上出現(xiàn)了分歧,最高法院提出了權(quán)威認識。不過,這里還是有問題并不清楚。本案中非常明確的是正通公司申請的藥品名稱,因此商評委、一審法院和最高法院均將頭孢西林的權(quán)益判給了正通公司。讓我們假設(shè)一種情況,被告是原告某商品的代理經(jīng)銷商,但商品的商標(biāo)是原被告共同設(shè)計選擇的,原告僅僅生產(chǎn)該商品,該商品的設(shè)計是被告的,營銷策劃等也是被告進行的。請問,在這種情況下,商標(biāo)權(quán)益到底應(yīng)該屬于誰?
?。玻绫緯拔乃?,《巴黎公約》事實上是允許通過推定方式確認被代理人或被代表人放棄未注冊商標(biāo)權(quán)益而允許代理人、代表人取得商標(biāo)注冊的,盡管我國商標(biāo)法并不支持這種做法,將來商標(biāo)法修改時也許會允許這種做法,因為這樣可以避免浪費商標(biāo)資源。如果我國商標(biāo)法將來允許這種情況,那么何種情況下可以推定被代理人或被代表人放棄未注冊商標(biāo)權(quán)益?應(yīng)該通過那些因素來判定被代理人或被代表人放棄了未注冊商標(biāo)權(quán)益?
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