關(guān)聯(lián)交易或者股東私益交易其中一種形式包含公司與控股股東的資金往來(lái)，而由于雙方當(dāng)事人的不對(duì)等性，不可避免地伴隨著潛在的風(fēng)險(xiǎn)?？毓晒蓶|可能會(huì)在這種資金往來(lái)中，將個(gè)人利益置于公司利益之上，在面臨個(gè)人利益與公司利益沖突的情況下，違背誠(chéng)信義務(wù)，作出有損公司及其他股份的行為。下面公司寶小編就來(lái)和大家聊聊，公司章程如何規(guī)劃公司與控股股東的資金往來(lái)，禁止公司與關(guān)聯(lián)方資金往來(lái)，一起來(lái)了解下吧！

公司章程應(yīng)禁止公司與關(guān)聯(lián)方資金往來(lái)

設(shè)計(jì)要點(diǎn)

公司不得將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用。

章程研究文本

《廈門(mén)紅相電力設(shè)備股份有限公司章程》（2017年10月26日公司第三屆董事會(huì)第三十三次會(huì)議擬修訂版）

第三十九條公司的控股股東、實(shí)際控制人不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前述規(guī)定給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司控股股東及實(shí)際控制人對(duì)公司和公司社會(huì)公眾股股東負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)?？毓晒蓶|應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利，不得利用利潤(rùn)分配、資產(chǎn)重組、對(duì)外投資、資金占用、借款擔(dān)保等方式損害公司和社會(huì)公眾股股東的合法權(quán)益，不得利用其控制地位損害公司和社會(huì)公眾股股東的利益。

公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：（一）有償或無(wú)償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；（二）通過(guò)銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；（三）委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動(dòng)；（四）為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開(kāi)具沒(méi)有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；（五）代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；（六）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他方式。

同類(lèi)章程條款

我國(guó)上市公司章程均規(guī)定公司的控股股東、實(shí)際控制人不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益；違反規(guī)定的，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，給公司造成重大損失的，公司將根據(jù)法律、法規(guī)追究其相應(yīng)的法律責(zé)任。除此之外，部分上市公司細(xì)化了規(guī)范關(guān)聯(lián)資金往來(lái)的章程條款，上文《廈門(mén)紅相電力設(shè)備股份有限公司章程》列舉了關(guān)聯(lián)資金往來(lái)的禁止行為，下文《北京合縱科技股份有限公司章程》強(qiáng)調(diào)董監(jiān)高維護(hù)公司資產(chǎn)安全的忠實(shí)義務(wù)。

《北京合縱科技股份有限公司章程》（2017年10月版）

第三十九條公司的控股股、實(shí)際控制人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反規(guī)定的，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，給公司造成重大損失的，公司將根據(jù)法律、法規(guī)追究其相應(yīng)的法律責(zé)任。

公司控股股東及實(shí)際控制人對(duì)公司和公司其他股東負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)?？毓晒蓶|應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利，控股股東不得利用利潤(rùn)分配、資產(chǎn)重組、對(duì)外投資、資金占用、借款擔(dān)保等方式損害公司和公司其他股東的合法權(quán)益，不得利用其控制地位損害公司和公司其他股東的利益。

第四十條公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員負(fù)有維護(hù)公司資產(chǎn)安全的法定義務(wù)和責(zé)任，應(yīng)當(dāng)按照《公司法》及本章程等有關(guān)規(guī)定勤勉盡職，切實(shí)履行防止控股股東及關(guān)聯(lián)方占用公司資金行為的職責(zé)。

董事長(zhǎng)是防止控股股東資金占用、資金占用清欠工作的第一責(zé)任人，總經(jīng)理財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會(huì)秘書(shū)應(yīng)當(dāng)協(xié)助其做好相關(guān)工作。

公司董事、高級(jí)管理人員協(xié)助、縱容控股股東及其附屬企業(yè)侵占公司資產(chǎn)時(shí)，公司董事會(huì)視情節(jié)輕重對(duì)直接責(zé)任人給予處分，對(duì)負(fù)有嚴(yán)重責(zé)任的董事，提議股東大會(huì)予以罷免，直至追究其法律責(zé)任。

公司法和相關(guān)規(guī)定《公司法》

第二十一條公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第一百二十四條上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。

《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來(lái)及上市公司對(duì)外擔(dān)保若干問(wèn)題的通知》

一、進(jìn)一步規(guī)范上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來(lái)

上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來(lái)，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：

（一）控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營(yíng)性資金往來(lái)中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制占用上市公司資金?？毓晒蓶|及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等期間費(fèi)用，也不得互相代為承擔(dān)成本和其他支出；

（二）上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：

1.有償或無(wú)償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；

2.過(guò)銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；

3.委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動(dòng)；

4.為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開(kāi)具沒(méi)有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；

5.代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)；

6.中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他方式。

（三）注冊(cè)會(huì)計(jì)師在為上市公司年度財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告進(jìn)行審計(jì)工作中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述規(guī)定事項(xiàng)，對(duì)上市公司存在控股股東及其他關(guān)聯(lián)方占用資金的情況出具專(zhuān)項(xiàng)說(shuō)明，公司應(yīng)當(dāng)就專(zhuān)項(xiàng)說(shuō)明作出公告。

專(zhuān)家分析

如何判斷關(guān)聯(lián)交易的公允性，依照何種程序和標(biāo)準(zhǔn)對(duì)于不公平交易予以法律救濟(jì)，這是我國(guó)學(xué)界一直探討的問(wèn)題。實(shí)踐中，股東大會(huì)和董事會(huì)掌握著批準(zhǔn)關(guān)聯(lián)交易的決定權(quán)，對(duì)于關(guān)聯(lián)交易的表決應(yīng)當(dāng)排除利害股東或董事。公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的表決事項(xiàng)進(jìn)行充分的信息披露，不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。換言之，公司通過(guò)事前表決過(guò)濾有損公司利益的關(guān)聯(lián)交易，通過(guò)事后追責(zé)彌補(bǔ)不公平交易造成的損失。

資金往來(lái)作為關(guān)聯(lián)交易的一種形式，并不應(yīng)當(dāng)被全面禁止，相反，適當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)資金往來(lái)可以將市場(chǎng)交易轉(zhuǎn)變?yōu)楣炯瘓F(tuán)的內(nèi)部交易，節(jié)約交易成本，提高公司的競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力。但是，上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來(lái)也可能?chē)?yán)重占用公司資金，損害公司利益，淪為控股股東攫取公司利益的非法行為。因此，證監(jiān)會(huì)《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來(lái)及上市公司對(duì)外擔(dān)保若干問(wèn)題的通知》列舉了非法關(guān)聯(lián)資金往來(lái)的方式，公司可以此為參考，結(jié)合公司實(shí)際情況，在公司章程中規(guī)定關(guān)聯(lián)資金及其他關(guān)聯(lián)交易形式的禁止事項(xiàng)。

章程條款設(shè)計(jì)建議

1.筆者建議在公司章程中規(guī)定公司不得與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行以下形式的資金往來(lái)：（1）有償或無(wú)償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用（2）通過(guò)銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；（3）委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動(dòng)；（4）為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開(kāi)具沒(méi)有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；（5）代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)。

2.對(duì)于其他關(guān)聯(lián)資金往來(lái)事項(xiàng)，公司無(wú)須在公司章程中事先禁止。公司章程可以根據(jù)資金往來(lái)的數(shù)額對(duì)其進(jìn)行分類(lèi)，將表決權(quán)賦予董事會(huì)或股東大會(huì)，并規(guī)定排除關(guān)聯(lián)董事或股東表決權(quán)。除此之外，亦可參考《北京合縱科技股份有限公司章程》第四十條，強(qiáng)調(diào)并細(xì)化董監(jiān)高在避免非法關(guān)聯(lián)交易中的職責(zé)，這樣做不僅可以督促董監(jiān)高恪盡勤勉、忠實(shí)義務(wù)，更為事后追責(zé)提供了方便。

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標(biāo)簽： 公司章程規(guī)定 公司章程關(guān)聯(lián)方資金